【案情】
     2007年3月起，柯某在沒(méi)有取得音像制品經(jīng)營(yíng)許可證的情況下，銷(xiāo)售非法出版的影碟。2008年7月19日，接群眾舉報(bào)，公安機(jī)關(guān)會(huì)同文化市場(chǎng)執(zhí)法機(jī)關(guān)現(xiàn)場(chǎng)查獲影碟1632片，經(jīng)鑒定，其中152屬淫穢影碟，1480片屬于非法音像制品。檢察機(jī)關(guān)以被告人柯某犯非法經(jīng)營(yíng)罪，情節(jié)嚴(yán)重提起公訴。

【評(píng)析】
    本案應(yīng)定其為非法經(jīng)營(yíng)罪，按情節(jié)特別嚴(yán)重進(jìn)行量刑。淫穢影碟屬于非法出版物，且比一般非法出版物的社會(huì)危害大。在檢察機(jī)關(guān)明確不以販賣(mài)淫穢物品牟利罪起訴柯某的情況下，“舉重以明輕”，將柯某銷(xiāo)售152片淫穢影碟的行為應(yīng)納入銷(xiāo)售非法出版物的行為進(jìn)行刑法評(píng)價(jià)，并不損害柯某的合法權(quán)益。

因此，柯某銷(xiāo)售非法出版物的數(shù)量應(yīng)是1632片，依《非法出版物司法解釋》第十二條規(guī)定，經(jīng)營(yíng)音像制品1500片以上的，屬于非法經(jīng)營(yíng)行為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。定罪量刑是人民法院的專屬司法權(quán)，人民法院以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，審理后發(fā)現(xiàn)檢察機(jī)關(guān)起訴的罪名與事實(shí)不符，有權(quán)直接變更罪名，對(duì)檢察機(jī)關(guān)指控的情節(jié)與事實(shí)不符的，也有權(quán)依法予以變更。

本案中，雖然檢察機(jī)關(guān)以“情節(jié)嚴(yán)重”起訴，法院亦可直接按情節(jié)特別嚴(yán)重量刑。

相關(guān)刑事罪名：非法經(jīng)營(yíng)罪

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